问题更新时间2023/4/3 12:59:00

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A之父死亡，遗有房屋4间，由A之堂弟B看管。1999年5月，A从外地回故乡准备将父亲遗留的房屋出卖，B表示不满，认为A不能以个人名义处理此项遗产，理由是A长期在外，自己曾经对死去的伯父尽过赡养义务，也应享有此房的继承权。A只好向法院起诉。一审法院经过审理认为，B确实对死者尽过义务，但A为被继承人之子，是法定继承人，所以，房产应由A所有。B不服一审判决提出上诉。二审法院认为，一审法院在认定事实方面是清楚的，但对B是否享有继承权在适用法律上是有错误的，于是传唤双方当事人到庭进行调解，未能达成调解协议后，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
问：二审法院的做法是否正确？"

答案

二审法院不能裁定撤销原判，发回重审。根据民事诉讼法的规定，二审法院对上诉案件，经过审理认为原判决认定事实清楚，但适用法律错误的，应当依法改判。本案中，一审法院在认定事实方面是清楚的，只是适用法律错误，因此，二审法院应当依法改判。本案不属于调解不成、发回重审的情况，因为二审过程中既未追加新的当事人，又未增加诉讼请求，二审法院可以进行调解，调解不成的，并不一定要发回重审。

出自：江开 >> 西安交通大学刑事诉讼法学